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主辦單位:煤炭科學研究總院出版傳媒集團、中國煤炭學會學術期刊工作委員會
碳中和背景下火電機組退役拆除應避免哪些坑?

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匿名 提出于2021-05-31 09:12
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煤科總院出版傳媒集團新媒體-

  為實現《巴黎協定》氣候目標,未來30年中國需要在燃煤發電行業實現深度減排,并達到凈零排放。近期發表于《自然-通訊》上的研究對中國實現氣候目標和減排途徑的可行性展開了分析,研究者們首先依據技術屬性、盈利能力、環境影響對中國1037個現役燃煤電廠的退役優先級進行逐一評估,并結合全球升溫1.5°C和2°C目標情景,提出了可持續的中國燃煤電廠退出路徑選擇。研究發現,為實現氣候目標,中國需要在短期內停止新建燃煤電廠,優先退役落后產能,可以通過降低利用小時,保障大部分機組20年(1.5°C目標)或30年(2°C目標)的運行年限,并在2045年(1.5°C目標)或2055年(2°C目標)前實現全面的煤電退出。

  碳中和背景下,火電機組退役后要進行機組的關停及拆除工作,此項工作較為復雜,一般應在律師的參與下制定相應的處置方案較為穩妥。筆者團隊近幾年代理了幾起火電機組拆除涉及的糾紛案件,通過案件中所涉及的爭議焦點可以探究機組關停拆除過程中的易發糾紛點,供大家參考。

  一、簽訂合同的類型與性質

  實踐中,發電企業基于自身對機組處置的需求,通常有兩種模式,較為常見的一種模式是發電公司簽訂《資產交易合同》,將發電機組及附屬物一并轉讓,此模式下機組是按資產現狀移交給買受人,買受人拆除機組、運輸并完成場地平整是其履行《資產交易合同》項下的合同義務。另一種模式是發電企業直接簽訂《機組的拆除、包裝、運輸、拆裝、建筑工程合同》,此模式下機組的資產所有權在拆除后再由發電企業單獨處置。對于兩種模式而言,無論哪種模式,最后都涉及關停機組相關資產的轉讓,對于國有的發電企業而言,要按照國有資產交易的監管規定進行國有資產評估并進場交易。但是,若是簽訂施工性質的合同,因該合同具有建設工程施工合同的法律屬性,還要考慮是否達到了法定招標的條件,避免合同因應招未招而導致合同無效的法律后果。而資產交易合同下,由于合同內容中包含關停機組拆除的施工內容,合同性質界定容易產生爭議。筆者在相關案件中也會碰到在發生爭議后,買受人以《資產交易合同》名為買賣合同實為建設工程施工合同為由進行抗辯的情況,但目前實務中還是認可《資產交易合同》為買賣合同的法律定性。如在(2018)閩0881民初319號案件中,人民法院認定:“……本案中的合同標的物為原漳平火電公司、原漳平發電公司1#-4#關停機組資產,該標的物的轉移需通過拆除方可得以實現,因此,案涉買賣合同實際包含了建筑拆除施工的屬性,屬于特殊商品買賣”。

  二、拆除范圍及拆除后達到的要求

  機組處置拆除標的物主要包括煤機所屬汽機、鍋爐、發電機、脫硫、脫硝、除灰、燃料等系統及配套控制系統的設備及建構筑物(含煙囪)等,實踐中經常會出現轉讓方與受讓方因拆除范圍約定不明或拆除后應達到的標準約定不明發生糾紛,故應在進場拍賣公告及后續簽訂的正式合同中對標的物的范圍及特殊情況進行釋明,由于評估報告所列明的機組資產清單可能并未涵蓋需要拆除的全部,故建議應制作《機組轉讓主要資產清單》作為拍賣公告的附件,同時在掛牌期間要組織意向方到標的物所在地進行實地看樣,意向方在報名時需同時提供由轉讓方與意向方蓋章確認的實地勘察證明,以證明其對資產的現狀知悉且接受現狀。另外有一些不含在拆除范圍內的資產也應當明確下來,比如所有地下的管溝、管線、電纜溝及地下電纜溝內電纜均不在轉讓范圍內等。拆除后場地的驗收標準應當加以明確,否則雙方將無法就最終的驗收標準形成統一意見。

  三、受讓方及其合作方應具備相應的資質

  受讓方或其委托的拆除單位應具備相應的資質,這需要在拍賣公告或正式的資產交易合同中予以明確,避免發生不必要的安全生產責任,一般而言負責機組拆除的施工單位應具備以下資質:

  1. 依法取得安全生產許可證。

  2. 因2015年實施的《建筑業企業資質標準》取消了“爆破與拆除工程資質”,實際操作中,根據《建筑業企業資質管理規定和資質標準實施意見》,已經取得該資質的在原資質范圍內繼續承接工程,住建部不再新審批該資質。無該資質的,應按工程性質和規模由具備相應類別和等級的施工總承包資質或專業承包資質企業來替代。

  3. 承擔爆破拆除工作的,應取得《爆破作業單位許可證》,爆破作業單位的資質等級由高到低分為:一級、二級、三級、四級,從業范圍分為設計施工、安全評估、安全監理,發電企業應結合《爆破安全規程》中關于爆破作業范圍的規定確定爆破單位應具備的哪一級資質。

  司法實務中,盡管出讓人與買受人簽訂的是買賣合同,但鑒于買賣合同實際包含了建筑拆除施工的屬性,人民法院亦會審查買受人是否具備相應的資質,以此來評判合同的效力問題。如在(2018)閩0881民初319號案件中,人民法院認定:“原漳平火電公司、原漳平發電公司作為1#-4#關停機組資產的出讓方,亦是資產拆除工程的發包方,應當依照《建設工程安全生產管理條例》第十一條規定的履行選任義務,將拆除工程發包給具有相應資質等級的施工單位。本案中,原漳平火電公司、原漳平發電公司僅僅要求買受人履行書面承諾進場施工時應自身具備或委托具有同等資質的施工方進行施工,實質上是將作為發包方的審查義務轉移給承包人,免除了自身的審查義務,違反了《建設工程安全生產管理條例》的強制性規定,因此,根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項規定,雙方簽訂的《資產交易合同》及《補充協議》、《資產拆除、運輸安全管理協議》均屬無效合同?!痹摪付?2019)閩08民終523號判決中,龍巖市中級人民法院則認定:“本案的糾紛系因武漢中奎公司、范天福、方自豐未按《資產交易合同》約定履行付款義務,導致合同無法履行,華電漳平公司尚未移交資產,資產拆除工程尚未實施,資產拆除工程的施工主體尚不明確,一審法院推定案涉資產拆除工程的主體不具有資質標準,進而認定雙方當事人簽訂的合同因武漢中奎公司、范天福、方自豐主體不適格而無效,屬于認定事實、適用法律錯誤,應予糾正。綜上所述,涉案所簽合同應認定為有效合同?!? 盡管該案一審、二審就合同效力作出了不同的認定,但不可否認的是在此類機組資產交易合同中買受人是否具備相應資質仍是人民法院審查的重點。

  四、資產交易合同項下的發票及稅率問題

  筆者遇到的多起關停機組資產交易合同糾紛中,有部分系因開具發票稅率產生,上述糾紛起因在于拍賣會文件和資產交易合同中均未約定轉讓方向受讓方開具的發票種類和稅率,導致拍賣成交后,轉讓方主張受讓方按照銷售貨物的一般適用稅率開票,而受讓方則認為只需按2%或3%的征收率開具發票。由于在同樣的總價情況下,增值稅發票稅率以及發票類型,會影響受讓方可抵扣的進項稅額,因此,雙方爭議通常比較大。按照增值稅相關法規規定,對于納稅人銷售自己使用過的固定資產,通常需結合納稅人種類以及固定資產的進項稅是否已抵扣等因素來判斷按一般貨物銷售的適用稅率或是按照征收率,個別情況下,作為納稅義務人的轉讓方可以自主選擇開具發票的稅率/征收率和發票類型。因此,為避免爭議,建議不僅拍賣前的公告文件中應充分披露標的資產的具體信息,而且在公告資料或合同中也要明確開具發票的稅率和發票類型。

  五、政策處理及相鄰關系處理問題

  實務中機組拆除工程多發生逾期完工的情況,大多與政策協調或相鄰關系處理有關,各方應在協議中就此作出約定,通常情況下受讓方須充分考慮并承擔整個拆除過程中的各種政策處理、許可、協調、風險及所需的一切費用。在拆除、運輸、清理等過程中涉及包括但不限于與公路、河道、公安、環保等管理部門及其他利益相關主體的關系協調問題及周邊的相鄰關系問題,受讓方必須充分考慮和調查,并在受讓后自行解決由此引發的問題和糾紛,確保不會對拆除工作造成不利影響。

  盡管合同中約定了由受讓方負責政策協調及相鄰關系處理,但轉讓方亦應當負有協助義務,且該協助義務并不能只停留在紙面,須確實履行,否則在認定逾期完工等過錯責任時,人民法院或仲裁機構一般會以轉讓方未履行配合協助義務減輕受讓方的違約責任。筆者辦理的一起案件中,因受讓人提供了大量的往來函件要求出讓人協調處理相鄰關系并提供了村民阻工證據等,鑒于出讓人并未積極履行協助義務存在一定的過錯,在裁決買受人承擔逾期完工違約金時則進行了過錯責任的判定。

  六、逾期交付、逾期付款及逾期完工違約問題

  機組資產交易合同簽訂后,出讓人應在合同約定的履行期限內向買受人交付標的資產,保證買受人能盡快進場實施拆除工作,雙方在交付資產時應注意要簽署《資產交割單》并附上資產清單或相應的影像資料,避免后續在拆除期間對標的物的短少等發生爭議。

  實務中往往是因為買受人逾期支付了交易款導致糾紛發生,訴諸法律后雙方各執一詞,買受人通常會以不具備進場條件,出讓人未盡協助義務以及其他客觀原因導致工期延誤,這里需要關注的是合同中的付款節點與拆除各階段工作內容是否掛鉤,即是否存在先后履行之說,另外資產交易合同中通常會約定較高的逾期付款違約金,買受人通常會提出過高要求調減,建議國有性質的出讓人在簽署合同時根據項目具體情況設定較為合理的違約金條款,避免后期因工期延誤過長而擔心審計風險導致主張權利時又不敢降低金額造成訴訟成本過高。

  針對買受人逾期完工的違約及損失賠償,實務中在相應證據情況下人民法院均會予以支持,如在(2019)晉10民終1029號案件中,臨汾中院認為:“因大唐阜新天然氣公司不依法拆除設備導致洪洞華實公司無法結束清算工作,從而在清算期間發生一系列的損失費用,洪洞華實公司主張的房產稅、土地稅、保安費、占地補償款、房租、住勤補助、記賬費、司機勞務費均是清算期間必須發生的費用,且均是因大唐阜新天然氣公司違約而導致,大唐阜新天然氣公司向洪洞華實公司支付截止2017年12月31日止因延遲拆除2×50MW關停機組舊設備導致洪洞華實公司多發生的損失費用10834967.31元及利息?!?/p>

來源:時代陽光法律觀察

發布于 2021-05-31 09:14
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